
2011年建造师建设工程法规及相关知识冲刺班(101)
民事诉讼当事人和代理人的规定
一、当事人
广义的民事诉讼当事人包括原告、被告、共同诉讼人和第三人。
二、诉讼代理人(07年1单)
委托他人代为诉讼的,须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书,授权委托书必须记明委托事项和权限。《民事诉讼法》规定,“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权”。针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最高人民法院还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、提起反诉或者上诉。
通过P309的案例必须掌握高法的司法解释:
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定,“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”
证据的种类 |
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1Z308023民事诉讼证据的种类、保全和应用
一、证据的种类 根据《民事诉讼法》第63条的规定,根据表现形式的不同,民事证据有以下7种,分别是:书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。 (一)书证和物证 1、概念 书证,是指以所载文字、符号、图案等方式所表达的思想内容来证明案件事实的书面材料或者其他物品。 物证,则是指能够证明案件事实的物品及其痕迹,凡是以其存在的外形、重量、规格、损坏程度等物体的内部或者外部特征来证明待证事实的一部或者全部的物品及痕迹,均属于物证范畴。 2、证据规则 (1)“书证应当提交原件。物证应当提交原物。 (2)提交原件或者原物确有困难的,可以提交复制品、照片、副本、节录本”。 (3)当事人“如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”, (4)无法与原件、原物核对的复印件、复制品,不能单独作为认定案件事实的依据。 (二)视听资料 略 (三)证人证言和当事人陈述 1.证人证言 (1)不能正确表达意志的人,不能作证。 (2)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言,以及无正当理由未出庭作证的证人证言,不能单独作为认定案件事实的依据。 2.当事人陈述 略 (四)鉴定结论和勘验笔录 1.鉴定结论 当事人申请鉴定,应当注意在举证期限内提出。(06年1单) 当事人申请鉴定经人民法院同意后,由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由人民法院指定。 当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许: (1)鉴定程序或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的; (2)鉴定程序严重违法的; (3)鉴定结论明显依据不足的; (4)经过质证、认定不能作为证据使用的其他情形。 对于有缺陷的鉴定结论,可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的,不予重新鉴定。 2.勘验笔录 略 二、证据的保全 (二)证据保全的申请 1、时间:向人民法院申请保全证据的,不得迟于举证期限届满前7日。 2、程序:当事人申请保全证据的,人民法院可以要求其提供相应的担保。 (三)证据保全的实施(06年1多,07年1单) 根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第24条的规定,人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。 |
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